Когда руководство компании имеет право обжаловать решение налогового органа в судебном порядке?

-Решение налогового органа может быть обжаловано, если нарушены права и законные интересы заявителя. Решение обжалуется в Арбитражный суд по месту нахождения налогового органа.

В каких случаях стоит идти на обжалование решения налогового органа, а в каких принять, даже, несмотря на то, что решение с точки зрения компании необоснованное?

-Стоит обжаловать, если судебная практика сложилась в пользу налогоплательщика на уровне Высшего Арбитражного Суда.  Если же Высший Арбитражный Суд высказался не в пользу налогоплательщика, то, как правило, придется согласиться с решением налогового органа.

Если обжалуется решение налогового органа, то какой должна быть форма заявления?

-Форма, конечно, должна быть письменной. Заявление подписывается заявителем или его представителем. В нем необходимо указать наименование заявителя, налогового органа и арбитражного суда, в который подается заявление. Обязательно нужно указать название, номер и дату принятия оспариваемого решения. Важно – вы должны предъявить требование о признании решения налогового органа незаконным. Были случаи, когда суд заканчивался, не начавшись, потому что заявитель ничего не требовал. Копии заявления и прилагаемых к нему документов, которые отсутствуют у других лиц, участвующих в деле, отправляются им заказным письмом с уведомлением о вручении.

В заявлении указываются положения нормативных правовых актов, которые, по мнению заявителя, не соответствуют решению налогового органа. Также в суд необходимо предоставить документы, подтверждающие обстоятельства, на которых заявитель основывает свои требования. К заявлению необходимо приложить документ, подтверждающий уплату государственной пошлины (платежное поручение, квитанция).

Какова практика обжалования решений налоговых органов?

- Я считаю, что для компании лучше всего (и по затратам, и по времени) все споры решать до суда, поэтому суд – это последняя инстанция. Само судебное разбирательство всегда растянуто и по времени занимает около года.

Многие воспринимают суд как вышестоящую инстанцию, говорят: «Я пожалуюсь, и суд решит все проблемы». Но на самом деле суд – это арбитр, он не заставляет налоговый орган соблюдать закон. Суд решает «законно или не законно» и обязывает устранить допущенные нарушения.

По каким вопросам чаще всего обращаются в суд?

-Как правило, это вопросы, касающиеся НДС и налогов на прибыль.

На какие из последних судебных разбирательств на ваш взгляд следует обратить внимание? Какие тенденции?

-Следует обратить внимание на июньское решение  Конституционного суда (Определения от 4 июня 2007 г. N 366-О-П и от 4 июня 2007 г. N 320-О-П), где он подчеркнул, что обоснованность расходов для целей налогообложения не может оцениваться налоговыми органами с точки зрения целесообразности таких расходов, рациональности, эффективности или полученного результата. При чем бремя доказывания необоснованности расходов возлагается именно на налоговые органы. Такой подход реализуется и Высшим Арбитражным судом.

Насколько реально отстоять свои права в суде?

-Отстоять свою правоту возможно, если доказательная база будет хорошей. Как правило, сначала Конституционный суд выносит решение, оно разъясняется Высшим Арбитражным судом, и только потом реализуется судами и другими правоприменителями. Без разъяснений Высшего Арбитражного суда сдвинуть дело с мертвой точки проблематично.

Личное мнение

Игорь Миронов, руководитель службы внутреннего аудита дочерних предприятий SABMiller plc. ООО «ТрансМарк» и ООО «Калужская пивоваренная компания»:
Если не принимать во внимание такие злоупотребления, как мошенничество и воровство, которые могут быть осуществлены финансовым директором как физическим лицом, то, по моему мнению, его вообще нельзя привлечь к уголовной ответственности как должностное лицо. Привлечение к уголовной ответственности возможно, если финансовый директор выступал на основании выданной ему доверенности как руководитель предприятия (генеральный директор). Возможна ситуация, когда финансовый директор подписывает отчетность за главного бухгалтера. В этом случае ему также может грозить привлечение к ответственности, но опять же не как финансовому директору, а как главному бухгалтеру.

Так, видимо, сложилось исторически: уголовная ответственность за экономические преступления существовала всегда, в то время как должность «финансовый директор» появилась в квалификационном справочнике Минтруда России2 около двух лет назад, то есть ответственность все еще «висит» на генеральном директоре или главном бухгалтере. Правда, бывают пограничные ситуации, когда финансовый директор может быть привлечен к уголовной ответственности как соучастник.

Дмитрий Костылёв, финансовый директор группы «Кубаньагропрод» (Краснодарский край):
На мой взгляд, возможность уголовного преследования финансового директора связана с искажением финансовой отчетности, представленной внутренним и внешним пользователям. Особенно это касается налоговой инспекции, кредиторов, финансовых институтов.

Кроме того, это может быть непредставление генеральному директору, совету директоров или собранию акционеров сведений о совершении сделок, наносящих ущерб финансовому состоянию компании.

Конечно, чаще компании стараются не выносить сор из избы, самостоятельно урегулируют конфликты и решают проблемы. Однако крупные публичные компании, особенно если убытки слишком велики, например из-за срыва сделки или снижения капитализации компании, могут инициировать судебное разбирательство и передать информацию в следственные органы. Кстати, в финансовой отчетности по международным стандартам компании обязаны раскрывать факты мошенничества, совершенные руководством, и возможные последствия. В противном случае акционеры могут быть введены в заблуждение.

Александр Солдатов, генеральный директор ОАО «Группа «Разгуляй»
Если финансовый директор наделен правом первой или второй подписи, на него в полном объеме распространяются требования законов «Об акционерных обществах» (закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»), «О бухгалтерском учете», НК РФ и др. В этом случае нарушение финансовым директором установленных норм влечет за собой ответственность, применимую к нему как к исполнительному органу общества или (де-юре) к его главному бухгалтеру. Довольно часто в российском бизнесе встречается ситуация, при которой финансовый директор не обладает правом первой или второй подписи, однако в силу должностных обязанностей имеет право давать обязательные к исполнению указания, например главному бухгалтеру общества. Это «не спасет» финансового директора от ответственности, если его указания, решения привели к ущемлению прав общества, его акционеров, государства или третьих лиц.

Если у финансового директора нет права первой или второй подписи, то уголовная ответственность может наступить в результате прямых хищений активов, искажения информации при получении финансирования, финансовой отчетности. Кроме того, финансовый директор может быть привлечен к ответственности как организатор группы по минимизации налогов, организатор или соучастник при выводе активов из промышленных предприятий.

Наиболее «опасные» статьи УК РФ

Выделим статьи УК РФ, которые представляют прямую или косвенную «опасность» для финансового директора, и сгруппируем их по мере снижения вероятности привлечения его к уголовной ответственности (см. таблицу на с. 104).

Следует обратить внимание на то, что при определенных обстоятельствах финансовый директор может быть привлечен к уголовной ответственности и по ст. 291 «Дача взятки», отнесенной УК РФ к преступлениям против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления.

Личное мнение

Денис Пайвин, ведущий юрист департамента налогов и права ОАО «ЭМАльянс» (Москва)
Финансовый директор общества может быть привлечен к уголовной ответственности по любому из составов преступлений, закрепленных в УК РФ Однако по одним из них он может быть привлечен в качестве исполнителя (например, статьи 174, 179, 199.2, 201, 204), а по другим - только в качестве соучастника (статьи 176, 177, 193, 196, 197), если одновременно не является руководителем или учредителем (участником) организации. Ответственность исполнителя преступления, как правило, наиболее жесткая, а действия пособника, наоборот, расцениваются следственными органами и судом как наименее опасные, в результате чего пособникам назначаются преимущественно условные либо минимальные наказания.

Рассмотрим более подробно статьи УК РФ, по которым вероятность привлечения финансового директора к уголовной ответственности наиболее высока, чтобы составить представление о том, за что именно и насколько сурово он может быть наказан. Оговоримся, что для применения санкций по указанным статьям УК РФ в действиях финансового директора необходимо будет доказать наличие прямого умысла.

Таблица Статьи УК РФ, по которым финансовый директор может быть привлечен к ответственности

Субъект преступления	Преступное деяние
Лицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации любой формы собственности (а также в НКО, не являющейся госорганом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением)	Преднамеренное банкротство (ст. 196). Фиктивное банкротство (ст. 197). Злоупотребление полномочиями (ст. 201). Коммерческий подкуп (ст. 204)
Лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (руководитель исполнительного органа либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации	Незаконное предпринимательство (ст. 171). Незаконное получение кредита (ст. 176). Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177). Неправомерные действия при банкротстве (ст. 195). Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации (ст. 199)<1>. Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов (ст. 199.2)
Лицо, использовавшее служебное положение с преступной целью	Мошенничество (ст. 159). Присвоение или растрата (ст. 160). Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных: – другими лицами преступным путем (ст. 174); – лицом в результате совершения им преступления (ст. 174.1). Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем (ст. 175)
<1> Уголовная ответственность по ст. 199 УК РФ «Уклонение от уплаты налогов, сборов с организации» будет подробно рассмотрена в одном из ближайших номеров. – Примеч. редакции.

Преднамеренное банкротство (ст. 196)

Преднамеренное банкротство заключается в умышленном создании или увеличении уже имеющейся неплатежеспособности организации, приведшей к причинению крупного ущерба (более 250 тыс. руб.) либо иным тяжким последствиям. Здесь могут быть разные варианты действий, например распоряжение о внесении ложных сведений в бухгалтерскую документацию, предоставление беспроцентных займов аффилированным лицам, родственникам, заключение сделок на заведомо невыгодных условиях и проч.

Смысл операции – уйти от выполнения обязательств по гражданско-правовым договорам, поскольку согласно части 6 ст. 64 ГК РФ требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Этим и объясняется популярность преступления: накопив долги, можно в один день избавиться от них, не погасив.

С целью выявления признаков преднамеренного банкротства следственными органами проводится анализ финансово-хозяйственной деятельности организации-должника. Отметим, что признаки преднамеренного банкротства могут быть установлены как в течение периода, предшествующего возбуждению дела о банкротстве, так и в ходе самих процедур банкротства (за исключением конкурсного производства).

Так, проверке, проводимой арбитражным управляющим, подлежит двухлетний период хозяйственной деятельности предприятия, предшествующий возбуждению уголовного дела, а также сам период проверки. Для выявления признаков преднамеренного (или фиктивного3) банкротства в ходе проверки анализируются показатели, характеризующие платежеспособность предприятия4.

Арбитражный суд Свердловской области вынес постановление по делу о преднамеренном банкротстве от 13.04.04 № А60-30281/03-С4. Было выявлено, что несколько рассматриваемых показателей организации ухудшились в среднем на 40% в течение девяти месяцев. Это результат действий директора фирмы, который на невыгодных условиях заключил договор простого товарищества, а также занизил стоимость основных средств, продажа которых в итоге не позволила получить сумму, требуемую для погашения долгов.

За преднамеренное банкротство предусмотрены штрафы в размере от 150 тыс. до 300 тыс. руб. либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от года до двух лет, либо лишение свободы на срок до шести лет со штрафом до 80 тыс. руб. или в размере заработной платы (иного дохода осужденного) за период до шести месяцев либо без такового.

Злоупотребление полномочиями (ст. 201)

О злоупотреблении полномочиями можно говорить, если при исполнении служебных обязанностей нарушаются законные интересы организации. Форма злоупотреблений может быть разной: лицо незаконно приобретает какие-то ценности, получает повышение по службе, предоставляет льготный кредит своим родственникам и пр. Подобные действия могут совершаться с целью как извлечения выгод для себя или других, так и нанесения ущерба служащим организации или сторонним гражданам. Ущерб может быть материальным (утрата имущества, упущенная выгода и др.) и нематериальным (нарушение прав, моральный ущерб и т.д.).

Так, приговором Замоскворецкого районного суда Центрального административного округа г. Москвы от 01.11.02 по делу № 1-624/2002 признан виновным в злоупотреблении полномочиями генеральный директор ЗАО «Ост-Инвест» Рогозин О.В. В результате его действий полученный кредит не был использован обществом на цели, предусмотренные кредитным договором в рамках обычной хозяйственной деятельности общества. Превысив полномочия при заключении спорного кредитного договора, генеральный директор использовал денежные средства, полученные от банка, для извлечения личной выгоды5.

Наказание составляет до пяти лет лишения свободы. Статья 201 УК РФ предусматривает также штраф, обязательные или исправительные работы, арест.

Коммерческий подкуп (ст. 204)

Коммерческий подкуп предполагает, что лицу, выполняющему управленческие функции, передаются какие-либо материальные ценности или оказываются услуги имущественного характера, с тем чтобы он совершил определенные действия (или бездействие) в интересах дающего.

Получающий незаконное вознаграждение сознает, что ему платят за совершение действий (бездействия) в интересах дающего и что эти действия (бездействие) он может совершить благодаря своему служебному положению.

Лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, незаконно получившее деньги, ценные бумаги, иное имущество, а равно незаконно воспользовавшееся услугами имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего, наказывается штрафом в размере от 100 тыс. до 300 тыс. руб. либо лишением права занимать определенные должности или осуществлять определенную деятельность на срок до двух лет, либо ограничением (лишением) свободы на срок до трех лет. Максимальное наказание по данной статье составляет до пяти лет лишения свободы.

В соответствии с примечанием к ст. 204 УК РФ лицо, дающее незаконное вознаграждение, освобождается от уголовной ответственности, если в отношении него имело место вымогательство или оно добровольно сообщило о подкупе в правоохранительные органы.

Следует отметить, что если в результате злоупотребления полномочиями или коммерческого подкупа причинен вред интересам коммерческой организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием, уголовное преследование осуществляется по заявлению этой организации или с ее согласия.

Если же вред причинен интересам других организаций, граждан, общества или государства, уголовное преследование осуществляется на общих основаниях.

Личный опыт

Юрист одного из крупных московских банков, пожелавший остаться неназванным

В моей практике был случай, когда финансовому директору грозила ответственность по ст. 204 УК РФ. На основании имеющейся доверенности он заключал договоры с «нужными» контрагентами, получая за это «откаты», о чем стало известно руководству организации. Не то чтобы сделки были совсем уж невыгодными, но не соответствовали стратегическим планам компании. Известно, что у финансового директора если не самый высокий лимит по суммам заключаемых сделок, то один из самых больших, следовательно, величина ущерба может быть довольно значительной. Подобная практика, следует признать, довольно распространена. Однако нередко компании предпочитают урегулировать проблему собственными силами.

Как могла бы действовать организация? Обратиться с заявлением в милицию, после чего были бы проведены оперативно-розыскные мероприятия, а полученные доказательства использованы в суде. Как предпочитают действовать организации, чтобы не нанести ущерб собственной репутации, а в данном случае и репутации контрагентов (по ст. 204 к уголовной ответственности может быть привлечен тот, кто получает имущественные выгоды, и тот, кто их предоставляет, за исключением случаев, когда последнего к этому вынудили)? Они решают проблему силами службы безопасности компании. В данной ситуации во время заключения очередного контракта с «откатом» велись видеонаблюдение и прослушивание. Собранная информация была предъявлена финансовому директору, которому предложили уволиться, пообещав не разглашать компрометирующие сведения.

Незаконное получение кредита (ст. 176)

Это преступление заключается в получении кредита либо льготных условий кредитования путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении или финансовом состоянии организации. В документах (технико-экономическое обоснование кредита, копии или подлинники договоров и контрактов, его подтверждающие, балансы предприятия, справка о наличии или отсутствии кредитов в других банках и пр.) заемщик представляет себя в более выгодном свете, информация так или иначе подтверждает его добропорядочность и возможность погасить кредит. Результатом незаконного получения кредита становится причинение кредитору крупного ущерба (свыше 250 тыс. руб.), однако следственные органы должны установить причинно-следственную связь между получением кредита и ущербом. В противном случае уголовная ответственность исключается. Отметим, что представление ложных сведений о хозяйственном положении или финансовом состоянии поручителя (гаранта) не подпадает под незаконный способ получения кредита по данной статье.

Незаконное получение кредита следует отличать от мошенничества (ст. 159 УК РФ). Если лицо получает кредит, изначально намереваясь его присвоить, его действия квалифицируются как мошенничество. При незаконном получении кредита заемщик намеревается временно использовать средства, полученные обманным путем, хотя может случиться и так, что кредитные средства не возвратятся к кредитору. Поэтому квалификация правонарушения зависит от действий заемщика.

Вторая часть этой же статьи УК РФ вводит ответственность за незаконное получение государственного целевого кредита или за его нецелевое использование. Под целевым кредитом в данном случае понимается ссуда в денежной или иной материальной форме (например, в натуральной), выдаваемая ЦБ РФ на реализацию конкретных программ6. Прочие бюджетные ссуды, дотации, субвенции и субсидии не подпадают под предмет данной статьи. Их незаконное получение или нецелевое расходование могут повлечь уголовную ответственность по ст. 201 УК РФ «Злоупотребление полномочиями».

Субъектом данного преступления может быть руководитель организации, имеющий право заключать кредитные договоры. Прочие управленческие работники и лица, так или иначе вовлеченные в процесс незаконного кредитования, могут быть признаны соучастниками.

Наказание составляет до пяти лет лишения свободы. Данной статьей предусмотрены также штрафы: в размере от 100 тыс. до 300 тыс. руб. за незаконное использование целевых кредитов, 200 тыс. руб. – в прочих случаях и арест на четыре-шесть месяцев.

Можно отметить, что за незаконное получение кредита суды в основном назначают штраф, если виновнику есть чем его оплатить, или условное лишение свободы, если имеются смягчающие вину обстоятельства. Так, на решение суда может повлиять заявление потерпевшего, которому возместили нанесенный ущерб.

Заподозрив, что с вами ведут нечестную игру и вы невольно стали участником преступления, стоит обратиться в милицию или в прокуратуру с соответствующим заявлением. И если до этого к уголовной ответственности вы не привлекались, добровольно явились в правоохранительный орган и возместили причиненный ущерб, можно рассчитывать на смягчение наказания или освобождение от него.

Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177)

При злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности должны выполняться несколько условий, в частности:

– сумма задолженности превышает 250 тыс. руб.;

– кредитор воспользовался судебной защитой (то есть принято и вступило в законную силу решение суда о погашении долга);

– имеются обстоятельства, свидетельствующие о нежелании должника выполнять решение суда при наличии у него такой возможности (например, перемена должником места жительства, фамилии, перевоз имущества за рубеж или передача его другим лицам и т.п.).

По данной статье предусмотрены штрафы (до 200 тыс. руб.), арест на срок от четырех до шести месяцев, обязательные работы на срок от 180 до 240 часов либо лишение свободы на срок до двух лет.

Необходимо отметить, что статьи 176 и 177 УК РФ очень сложно применить на практике из-за необходимости доказать, что между получением кредита и ущербом имеется причинная связь (ст. 176), а также злостность уклонения от оплаты после вступления в законную силу приговора суда (ст. 177).

Трудности в доказывании умысла приводят к тому, что уголовные дела не возбуждаются или прекращаются либо преступления переквалифицируются.

Мошенничество (ст. 159)

Мошенничество представляет собой ненасильственную форму хищения, когда обман или злоупотребление доверием служат средством завладения чужим имуществом или приобретения права на него. В отличие от кражи при мошенничестве виновный не изымает имущество из чужого владения, а добивается того, что потерпевший сам передает его, будучи введен в заблуждение. Любая форма обмана или злоупотребления доверием сводится к тому, что виновный путем утверждений (активный обман) или умолчаний (пассивный) создает у потерпевшего уверенность в правомерности или выгодности передачи имущества или прав на него. При этом утверждается то, что заведомо не соответствует действительности (например, что лицо наделено полномочиями представителя правоохранительных или налоговых органов).

Довольно часто мошенничества совершаются с использованием подложных документов. Изготовление поддельного документа с целью его использования расценивается как подготовка к хищению, и даже если документ использовать не удалось, ответственность может наступить за приготовление к мошенничеству и подделку документа по совокупности (статьи 159 и 327 УК РФ). Кстати, если виновный не получил возможности воспользоваться похищенным имуществом, то его действия также могут быть переквалифицированы в рамках той же статьи УК РФ (см., например, определение ВС РФ от 21.02.06 № 9-о06-2).

Данной статьей предусмотрены штрафы, обязательные или исправительные работы, арест, лишение свободы. В частности, мошенничество, совершенное с использованием служебного положения, а равно в крупном размере (более 250 тыс. руб.), наказывается штрафом в размере от 100 тыс. до 500 тыс. руб. либо лишением свободы на срок от двух до шести лет со штрафом в размере до 10 тыс. руб. Если же мошенничество совершено группой лиц по предварительному сговору, то срок лишения свободы может составить от пяти до десяти лет со штрафом в размере до 1 млн руб.

Личное мнение

Денис Пайвин, ведущий юрист департамента налогов и права ОАО «ЭМАльянс» (Москва)

В настоящий момент достаточно распространенной является практика привлечения менеджеров компаний к уголовной ответственности за совершение «налоговых» преступлений, а также за связанные с ними составы (ст. 159 УК РФ «Мошенничество», ст. 327 УК РФ «Подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков»).

В качестве примера можно привести одно из дел о лжеэкспорте, с которым пришлось столкнуться на практике. Крупное промышленное предприятие оформляло документы об экспорте одного из сырьевых товаров, в результате чего сумма полученного к возмещению НДС превысила 100 млн руб. По итогам проведенного расследования к уголовной ответственности по ст. 159 УК РФ были привлечены генеральный директор и сотрудник бухгалтерии предприятия, должностные обязанности которого заключались в организации налогового учета и проведении налоговых платежей. Несмотря на то что ни финансовый директор, ни главный бухгалтер предприятия к ответственности не привлекались, факт нахождения на скамье подсудимых рядового сотрудника организации позволяет заключить, что в иных ситуациях финансовый директор может стать фигурантом по аналогичному делу. А его отсутствие среди обвиняемых в описанном случае было обусловлено, по всей видимости, фактическим распределением ролей среди подсудимых.

Как избежать нежелательных последствий

Вряд ли можно дать какие-то универсальные рекомендации о том, как следует действовать, чтобы избежать уголовной ответственности, - многое зависит от того, по какой статье грозит уголовное наказание.

В случае непосредственного общения с правоохранительными органами по поводу расследования преступления можно отказаться от показаний со ссылкой на ст. 51 Конституции РФ. Нормы этой статьи закрепляют право каждого отказаться от дачи свидетельских показаний против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определен законом. Данное положение позволит подготовиться и продумать линию поведения, а также проконсультироваться и согласовать с адвокатом позицию защиты.

Однако самый действенный совет - не совершать противоправных деяний, которые приводят к уголовному преследованию.

Личное мнение

Дмитрий Костылёв, финансовый директор группы «Кубаньагропрод» (Краснодарский край)

Что можно посоветовать компаниям в связи с возможностью уголовного преследования финансового директора за экономические преступления? Прежде всего нужно понимать, что финансовый директор - обладатель ключевой финансовой и операционной информации, в том числе представляющей коммерческую тайну. Соответственно нужно очень обстоятельно подходить к поиску и выбору кандидатуры. Если же очевидно, что финансового директора следует уволить, нужно постараться разойтись корректно. Самим финансовым директорам я хотел бы сказать только одно: возбуждение уголовного дела против финансового директора, особенно когда информация попадает в прессу, ставит крест на его карьере, даже если уголовное дело впоследствии будет закрыто. Дальнейшие перспективы ту-

манны: вряд ли будущие работодатели согласятся сотрудничать с таким претендентом

Александр Солдатов, генеральный директор ОАО «Группа «Разгуляй»

Чтобы избежать рисков, в компании необходимо организовать прозрачную систему внутреннего контроля. В первую очередь следует разработать и утвердить регламенты, наладить бухгалтерский и управленческий учет. Особое внимание нужно обратить на кадры ФЭС. Если холдинг имеет разветвленную филиальную сеть, то необходимо решить вопрос вертикальной интеграции финансовых служб, чтобы работники на местах выполняли функции независимых финансовых контролеров.

Юрист одного из крупных московских банков, пожелавший остаться неназванным

Компании следует позаботиться о том, чтобы обязанности финансового директора и сотрудников ФЭС были четко распределены и закреплены в должностных инструкциях. Для организации может быть выгодно, когда финансовый директор одновременно является главным бухгалтером: в такой ситуации ответственность за добросовестное и качественное представление информации, под которой финансовый директор ставит свою подпись, прямо предусмотрена в законе «О бухгалтерском учете»

Игорь Миронов, руководитель службы внутреннего аудита дочерних предприятий SABMiller plc. ООО «ТрансМарк» и ООО «Калужская пивоваренная компания»

Для предотвращения возможных рисков, связанных с уголовным преследованием, кстати, не только финансового директора, я бы порекомендовал стандартный «набор» внутреннего контроля

- установление и соблюдение лимитов ответственности при подписании договоров

- разделение обязанностей, когда отчеты, декларации, договоры предварительно проверяются сотрудниками юридического отдела, бухгалтерии (налогового отдела) и др.

В принципе, все это является элементами риск-менеджмента.

•   "магазины на диване";
•   "каталоги товаров на заказ".

• об основных потребительских свойствах товара;
• об адресе (месте нахождения) продавца;
• о месте изготовления товара;
• о полном фирменном наименовании (наименовании) продавца (изготовителя);
• о цене и об условиях приобретения товара, о его доставке;
• о сроке службы, сроке годности и гарантийном сроке и др.
  

• По решению учредителей юридического лица (добровольная, или «инициативная», ликвидация);
• По решению суда (принудительная ликвидация).

• «быстро и без проблем» (по сути, представляет собой юридическое отчуждение либо смену директора и собственника). Данный способ не решает всех проблем;
• действительная ликвидация предприятия с соблюдением всех необходимых процедур.

• организация по каким-либо причинам не вела финансово-хозяйственную деятельность,
• деловая репутация генерального директора общества не важна,
• нет ни финансовых возможностей, ни желания ликвидировать общество.

• не имели оборотов стоимостью в миллионы,
• имели значительную налоговую нагрузку,
• не подавали к возмещению НДС,
• не сдавали уточненных деклараций,
• не занимались импортом или экспортом.

• устав общества;
• учредительный договор (если количество участников общества больше одного);
• решение о назначении действующего руководителя организации;
• свидетельство о регистрации (ОГРН - основной государственный регистрационный номер);
• выписка текущего года из ЕГРЮЛ.

• осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии);
• осуществления деятельности, запрещенной законом;
• осуществления деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;
• наличия иных оснований, предусмотренных законом.

• невыполнение требования преобразование в течение года ООО (ЗАО) в открытое акционерное общество (ОАО), когда число участников превышает 50, несоблюдение сроков преобразования, которое влечет за собой ликвидацию в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного законом предела;
• отсутствие выполнения требования уменьшить размера уставного капитала и зарегистрировать уменьшение либо прекратить деятельность организации путем ликвидации, если по истечении срока оставшаяся часть уставного капитала остается неоплаченной;
• несоответствие стоимости чистых активов общества определенному законом минимальному размеру уставного капитала.

• сведения о составе имущества ликвидируемого общества,
• перечень предъявляемых кредиторами требований,
• информацию о результатах их рассмотрения.

• первая очередь — удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое общество несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям компенсации морального вреда;
• вторая очередь — производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по результатам интеллектуальной деятельности;
• третья очередь — производятся платежи по задолженности в бюджет и внебюджетные фонды;
• четвертая очередь – производятся расчеты с другими кредиторами (как правило, по обязательствам, необеспеченным залогом).

• устав;
• справка из налогового органа и внебюджетных фондов о снятии с учета;
• справка из банков о закрытии счетов;
• письмо из органов статистики о снятии с учета;
• справка из архива;
• декларация на уничтожение печати и штампов.

• заключение договора на юридическое сопровождение процедуры;
• подготовка пакета документов, необходимого для данной процедуры;
• заверение необходимых документов у нотариуса;
• подача (получение) документов в регистрирующий орган с сопровождением всех этапов;
• комплекс мероприятий по ликвидации, переоформлению либо реорганизации ликвидируемого общества, в зависимости от выбранного способа ухода рынка, классического либо альтернативного.

• в периодических печатных изданиях, на обложках и в выходных данных которых содержится информация о специализации указанных изданий на сообщениях и материалах рекламного характера, а также в специализированных печатных изданиях для пользователей гражданского оружия;
• в местах производства, реализации и экспонирования такого оружия, а также в местах, отведенных для стрельбы из оружия;
• в теле- и радиопрограммах с 22 до 7 часов местного времени.

При организации бухгалтерского учета операций по договору лизинга необходимо руководствоваться Федеральным законом от 29.10.98г. № 164-ФЗ, Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкцией по его применению, утвержденными Приказом Минфина РФ от 31.10.2000г. N 94н, Положением по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» (ПБУ 6/01), утвержденным Приказом Минфина России от 30.03.2001г. № 26н и Указаниями об отражении в бухгалтерском учете операций по договору лизинга, утвержденные Приказом Минфина России от 17.02.97 № 15.

При организации налогового учета - необходимо руководствоваться Налоговым кодексом РФ главой 25 Налог на прибыль организаций статьями 256, 257, 258 и 264.

Основные условия договора лизинга определены частью второй Гражданского кодекса Российской Федерации от 26.01.96г.  № 14-ФЗ (с изменениями и дополнениями).

В соответствии со статьей 665 данного Кодекса по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца.

Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляются арендодателем.

Согласно статье 666 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации от 26.01.96 № 14-ФЗ (с изменениями и дополнениями) и статье 3 Федерального закона от 29.10.98 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (далее Закона № 164-ФЗ) предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности.

Статьей 15 вышеназванного  Федерального закона определено, что договор лизинга должен содержать точное описание предмета лизинга, порядок передачи и балансового учета предмета лизинга и пр.

В течение всего срока действия договора лизинга имущество является собственностью лизингодателя (п. 1 ст. 11 Закона № 164-ФЗ).

В соответствии со ст. ст. 31 Закона № 164-ФЗ предмет лизинга учитывается на балансе как лизингодателя, так и лизингополучателя. Указанный выбор следует зафиксировать в договоре лизинга. Лизингодатель вправе передать лизингополучателю право учета имущества и начисления по нему амортизации.  В случае, если в договоре лизинга не указан балансодержатель имущества, по общему правилу предмет лизинга учитывается  у лизингодателя.

Фopмиpoвaниe пepвoнaчaльнoй cтoимocти лизингoвoгo имущecтвa в буxгaлтepcкoм и нaлoгoвoм учётe

Порядок формирования первоначальной стоимости лизингового имущества для целей бухгалтерского учета изложен в Положении по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» (ПБУ 6/01), утвержденным Приказом Минфина России от 30.03.2001 № 26н. В частности в Положении приведено, что основные средства принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости.

Первоначальной стоимостью основных средств, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат организации на приобретение, сооружение и изготовление, за исключением налога на добавленную стоимость и иных возмещаемых налогов (кроме случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации).

Фактическими затратами на приобретение, сооружение и изготовление основных средств являются:
- суммы, уплачиваемые в соответствии с договором поставщику (продавцу), а также суммы, уплачиваемые за доставку объекта и приведение его в состояние, пригодное для использования;
- суммы, уплачиваемые организациям за осуществление работ по договору строительного подряда и иным договорам;
- суммы, уплачиваемые организациям за информационные и консультационные услуги, связанные с приобретением основных средств;
- таможенные пошлины и таможенные сборы;
- невозмещаемые налоги, государственная пошлина, уплачиваемые в связи с приобретением объекта основных средств;
- вознаграждения, уплачиваемые посреднической организации, через которую приобретен объект основных средств;
- иные затраты, непосредственно связанные с приобретением, сооружением и изготовлением объекта основных средств.

Не включаются в фактические затраты на приобретение, сооружение или изготовление основных средств общехозяйственные и иные аналогичные расходы, кроме случаев, когда они непосредственно связаны с приобретением, сооружением или изготовлением основных средств.

Основные средства, предназначенные исключительно для предоставления организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование с целью получения дохода, отражаются в бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности в составе доходных вложений в материальные ценности.

Для целей налогового учета первоначальной стоимостью имущества, являющегося предметом лизинга, признается сумма расходов лизингодателя на его приобретение, сооружение, доставку, изготовление и доведение до состояния, в котором оно пригодно для использования, за исключением сумм налогов, подлежащих вычету или учитываемых в составе расходов в соответствии с Налоговым Кодексом Российской федерации от 05.08.2000г. № 117-ФЗ (п.1 ст. 257).

Учёт pacxoдoв, cвязaнныx c дoвeдeниeм лизингoвoгo имущecтвa дo cocтoяния, пpигoднoгo к экcплуaтaции

Расходы, понесенные лизингополучателем по доставке, доведению предмета лизинга до состояния, в котором он пригоден к эксплуатации, не включаются в первоначальную стоимость предмета лизинга.

Минфин России в своих письмах дает разъяснения, что при применении метода начисления, учитывая положения ст. 272 НК РФ, расходы лизингополучателя по доставке и доведению предмета лизинга до состояния, в котором он пригоден к эксплуатации, следует учитывать при определении налоговой базы по налогу на прибыль с учетом принципа равномерности признания доходов и расходов. В случае если договор лизинга приходится более чем на один отчетный (налоговый) период, данные расходы учитываются в целях налогообложения равными частями в течение срока действия договора лизинга (письмо Минфина  от 02.112005г. № 03-03-04/1/335)

Сложившуюся ситуацию необходимо рассмотреть и с позиции налогового законодательства.

Как было указано выше, затраты по доведению предмета лизинга до состояния пригодного к использованию формируют первоначальную стоимость предмета лизинга у лизингодателя. Иной порядок признания таких затрат Кодексом не изложен, следовательно, при осуществлении таких затрат лизингополучателем они не могут быть учтены для целей налогообложения.

При этом следует также учитывать, что расходы, которые в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации или условиями договора лизинга должны быть осуществлены лизингодателем, не могут быть учтены лизингополучателем при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль организаций.

Pacчёт лизингoвыx плaтeжeй

Порядок расчета лизинговых платежей приведен в  Методических рекомендациях по расчету лизинговых платежей, разработанных Министерством экономики Российской Федерации и предназначенных для расчетов лизинговых платежей при заключении договоров финансового лизинга (утв. Минэкономики РФ 16.04.1996г.)

Под лизинговыми платежами в настоящих Рекомендациях понимается общая сумма, выплачиваемая лизингополучателем лизингодателю за предоставленное ему право пользования имуществом - предметом договора.

В лизинговые платежи включаются: амортизация лизингового имущества за весь срок действия договора лизинга, компенсация платы лизингодателя за использованные им заемные средства, комиссионное вознаграждение, плату за дополнительные услуги лизингодателя, предусмотренные договором лизинга, а также стоимость выкупаемого имущества, если договором предусмотрен выкуп и порядок выплат указанной стоимости в виде долей в составе лизинговых платежей. Лизинговые платежи уплачиваются в виде отдельных взносов.

При заключении договора стороны устанавливают общую сумму лизинговых платежей, форму, метод начисления, периодичность уплаты взносов, а также способы их уплаты.

Платежи могут осуществляться в денежной форме, компенсационной форме (продукцией или услугами лизингополучателя), а также в смешанной форме. При этом цена продукции или услуг лизингополучателя устанавливается в соответствии с действующим законодательством.

По методу начисления лизинговых платежей стороны могут выбрать:

• метод «с фиксированной общей суммой», когда общая сумма платежей начисляется равными долями в течение всего срока договора в соответствии с согласованной сторонами периодичностью;
• метод «с авансом», когда лизингополучатель при заключении договора выплачивает лизингодателю аванс в согласованном сторонами размере, а остальная часть общей суммы лизинговых платежей (за минусом аванса) начисляется и уплачивается в течение срока действия договора, как и при начислении платежей с фиксированной общей суммой;
• метод «минимальных платежей», когда в общую сумму платежей включаются сумма амортизации лизингового имущества за весь срок действия договора, плата за использованные лизингодателем заемные средства, комиссионное вознаграждение и плата за дополнительные услуги лизингодателя, предусмотренные договором, а также стоимость выкупаемого лизингового имущества, если выкуп предусмотрен договором.

Периодичность выплат.

В договоре лизинга стороны устанавливают периодичность выплат (ежегодно, ежеквартально, ежемесячно, еженедельно), а также сроки внесения платы по числам месяца.

Способы уплаты.

По соглашению сторон взносы могут осуществляться равными долями, в уменьшающихся или увеличивающихся размерах.

Расчет лизинговых платежей:

Алгоритм расчета

В связи с тем, что с уменьшением задолженности по кредиту, полученному лизингодателем для приобретения имущества - предмета договора лизинга, уменьшается и размер платы за используемые кредиты, а также уменьшается и размер комиссионного вознаграждения лизингодателю, если ставка вознаграждения очень часто устанавливается сторонами в процентах к непогашенной (несамортизированной) стоимости имущества, целесообразно осуществлять расчет лизинговых платежей в следующей последовательности:

1. Рассчитываются размеры лизинговых платежей по годам, охватываемым договором лизинга.

2. Рассчитывается общий размер лизинговых платежей за весь срок договора лизинга как сумма платежей по годам.

3. Рассчитываются размеры лизинговых взносов в соответствии с выбранной сторонами периодичностью взносов, а также согласованными ими методами начисления и способом уплаты.

Примечание.

При оперативном лизинге, когда срок договора меньше одного года, размеры лизинговых платежей определяются по месяцам.

2.2. Расчет общей суммы лизинговых платежей осуществляется по формуле:

              ЛП = АО + ПК + КВ + ДУ + НДС, <*>         (1)

где: ЛП - общая сумма лизинговых платежей;

АО - величина амортизационных отчислений, причитающихся лизингодателю в текущем году;

ПК - плата за используемые кредитные ресурсы лизингодателем на приобретение имущества - объекта договора лизинга;

КВ - комиссионное вознаграждение лизингодателю за предоставление имущества по договору лизинга;

ДУ - плата лизингодателю за дополнительные услуги лизингополучателю, предусмотренные договором лизинга;

НДС - налог на добавленную стоимость, уплачиваемый лизингополучателем по услугам лизингодателя.

Амортизационные отчисления АО рассчитываются по формуле:

                             БС x На

                        АО = -------,                (2)

                               100

где: БС - балансовая стоимость имущества - предмета договора лизинга, руб.;

На - норма амортизационных отчислений, процентов.

Балансовая стоимость имущества определяется в порядке, предусмотренном действующими правилами бухгалтерского учета.

Норма амортизационных отчислений принимается в соответствии с нормой применяемой организацией.

В соответствии со ст.31 Федерального закона от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» стороны договора лизинга имеют право по взаимному соглашению применять ускоренную амортизацию предмета лизинга.

Положением по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» ПБУ 6/01 (п.19) определено, что годовая сумма амортизационных отчислений определяется:

при линейном способе - исходя из первоначальной стоимости или (текущей (восстановительной) стоимости (в случае проведения переоценки) объекта основных средств и нормы амортизации, исчисленной исходя из срока полезного использования этого объекта;

при способе уменьшаемого остатка - исходя из остаточной стоимости объекта основных средств на начало отчетного года и нормы амортизации, исчисленной исходя из срока полезного использования этого объекта и коэффициента не выше 3, установленного организацией

В связи с вышеизложенным по движимому имуществу, составляющему объект финансового лизинга и относимому к активной части основных средств, при начислении амортизации с использованием способа уменьшаемого остатка может применяться коэффициент ускорения не выше 3 в соответствии с условиями договора финансовой аренды.

Применение коэффициента ускорения при начислении амортизационных отчислений линейным способом Положением по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» ПБУ 6/01 не предусматривается.

Расчет платы за используемые кредитные ресурсы

Плата за используемые лизингодателем кредитные ресурсы на приобретение имущества - предмета договора рассчитывается по формуле:

                                КР x СТк

                           ПК = --------,                 (3)

                                  100

где: ПК - плата за используемые кредитные ресурсы, млн. руб.;

СТк - ставка за кредит, процентов годовых.

При этом имеется в виду, что в каждом расчетном году плата за используемые кредитные ресурсы соотносится со среднегодовой суммой непогашенного кредита в этом году или среднегодовой остаточной стоимостью имущества - предмета договора:

                              Q x (OCn + OCk)

                        КРt = ---------------,            (4)

                                     2

где: КРt - кредитные ресурсы, используемые на приобретение имущества, плата за которые осуществляется в расчетном году, млн. руб.;

OCn и OCk - расчетная остаточная стоимость имущества соответственно на начало и конец года, млн. руб.;

Q - коэффициент, учитывающий долю заемных средств в общей стоимости приобретаемого имущества. Если для приобретения имущества используются только заемные средства, коэффициент Q = 1.

Расчет комиссионного вознаграждения лизингодателю

Комиссионное вознаграждение может устанавливаться по соглашению сторон в процентах:

а) от балансовой стоимости имущества - предмета договора;

б) от среднегодовой остаточной стоимости имущества.

В соответствии с этим расчет комиссионного вознаграждения осуществляется по формуле (5а):

                          КВt = p x БС,                   (5а)

где: p - ставка комиссионного вознаграждения, процентов годовых от балансовой стоимости имущества;

БС - то же, что и в формуле (2);

или по формуле 5(б)

                            ОСн + ОСк    СТв

                      КВt = ---------- x --- ,            (5б)

                                2        100

где: ОСн и ОСк - то же, что и в формуле (4);

Ств - ставка комиссионного вознаграждения, устанавливаемая в процентах от среднегодовой остаточной стоимости имущества - предмета договора.

Расчет платы за дополнительные услуги лизингодателя, предусмотренные договором лизинга

Плата за дополнительные услуги в расчетном году рассчитывается по формуле:

                            (Р + Р + ... Рn)

                      ДУт = ---------------- ,            (6)

                                   Т

где: ДУт - плата за дополнительные услуги в расчетном году, руб.;

Р, Р ... Рn - расход лизингодателя на каждую предусмотренную договором услугу, руб.;

Т - срок договора, лет.

Расчет размера налога на добавленную стоимость, уплачиваемого лизингодателем по услугам договора лизинга

Размер налога на добавленную стоимость определяется по формуле:

                                Вt x СТn

                         НДСt = --------,                 (7)

                                  100

где: НДСt - величина налога, подлежащего уплате в расчетном году, руб.;

Вt - выручка от сделки по договору лизинга в расчетном году, руб.;

СТn - ставка налога на добавленную стоимость, процентов.

В сумму выручки включаются: амортизационные отчисления, плата за использованные кредитные ресурсы (ПК), сумма вознаграждения лизингодателю (КВ) и плата за дополнительные услуги лизингодателя, предусмотренные договором (ДУ):

                    Вт = АОt + ПКt + КВt + ДУt            (8)

Примечание. Состав слагаемых при определении выручки определяется НК РФ ст. 21 «Налог на добавленную стоимость» и Положением по бухгалтерскому учету «Доходы организации» ПБУ 9/99, утв. приказом Минфина РФ от 06.05.1999г. № 32н

Расчет размеров лизинговых взносов при их уплате равными долями с оговоренной в договоре периодичностью

Расчет размера ежегодного лизингового взноса, если договором предусмотрена ежегодная выплата, осуществляется по формуле:

                          ЛВг = ЛП / Т,                   (9)

где: ЛВг - размер ежегодного взноса, руб.;

ЛП - общая сумма лизинговых платежей, руб.;

Т - срок договора лизинга, лет.

Расчет размера ежеквартального лизингового взноса, если договором лизинга предусмотрена ежеквартальная выплата, осуществляется по формуле:

                        ЛВк = ЛП / Т / 4,                 (10)

где: ЛВк - размер ежеквартального лизингового взноса, руб.;

ЛП и Т - то же, что и в формуле (9).

Расчет размера ежемесячного лизингового взноса, если договором предусмотрена ежемесячная выплата, осуществляется по формуле:

                        ЛВм = ЛП / Т / 12,                 (11)

где: ЛВм - размер ежемесячного лизингового взноса, руб.;

ЛП и Т - то же, что и в формуле (9).

Налоговый учет лизинговых платежей

Расчеты между лизингодателем и лизингополучателем осуществляются через уплату лизинговых платежей. Размер и порядок их выплаты обычно фиксируется в графике лизинговых платежей. Такой график является неотъемлемой частью договора лизинга.

Порядок отражения в налоговом учете сумм начисленной амортизации по имуществу, числящемуся на балансе лизингополучателя при расчете лизинговых платежей по методу «уменьшения»

График лизинговых платежей может предусматривать равномерное перечисление лизинговых платежей в течение всего срока действия договора лизинга. В этом случае величина каждого лизингового платежа одинакова. Также лизинговые платежи могут рассчитываться по методу «уменьшающихся лизинговых платежей». В данном случае  каждый последующий лизинговый платеж меньше предыдущего. Следовательно, большая - основная сумма платежей уплачивается в первые месяцы пользования предметом лизинга, меньшая – в последующие платежи. В соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса лизинговые платежи включаются лизингополучателем в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией. В случае,  когда предмет лизинга передан на баланс лизингополучателя, лизинговые платежи в отношении такого имущества признаются расходом за вычетом сумм начисленной по нему амортизации.

Таким образом, суммы включаемых лизингополучателем в расходы лизинговых платежей каждый раз делятся на две составляющие:

- сумму начисленной амортизации;

- разницу между лизинговым платежом и суммой начисленной амортизации.

Если при составлении графика лизинговых платежей применяется метод «уменьшающихся платежей», лизингополучателю следует корректировать в сторону уменьшения суммы начисленной амортизации по лизинговому имуществу, не изменяя при этом величину прочих расходов  (разность между лизинговым платежом и суммой начисленной амортизации).

В случае, если лизингополучатель относит на затраты в первые месяцы  всю сумму лизинговых платежей, уменьшенных на начисленную амортизацию,  в последующие периоды величина лизинговых платежей может быть меньше суммы начисляемой амортизации. Оставшаяся часть лизингового платежа в этот период будет отрицательной величиной.

Бухгалтерский учет имущества приобретенного по договору лизинга

Бухгалтерский учет у лизингодателя при наличии имущества на его балансе

1.Затраты, связанные с приобретением лизингового имущества за счет собственных или заемных средств, отражаются по дебету счета 08 «Вложения во внеоборотные активы», субсчет «Приобретение объектов основных средств».

2.Имущество, предназначенное для сдачи в лизинг по договору, в сумме всех затрат, связанных с его приобретением, приходуется по дебету счета 03 «Доходные вложения в материальные ценности», в корреспонденции со счетом 08 «Вложения во внеоборотные активы». Передача лизингового имущества лизингополучателю отражается лишь записями в аналитическом учете по счету 03 «Доходные вложения в материальные ценности».

Если по условиям договора лизинга лизинговое имущество поставляется его продавцом непосредственно лизингополучателю, минуя лизингодателя, то указанные записи делаются в бухгалтерском учете транзитом на основании первичного учетного документа лизингополучателя.

3. Затраты лизингодателя по осуществлению лизинговой деятельности учитываются на счете 20 «Основное производство» в корреспонденции со счетами учета соответствующих ценностей, расчетов и т.п.

4. Начисление амортизационных отчислений на полное восстановление лизингового имущества, учитываемого лизингодателем на своем балансе (на счете 03 «Доходные вложения в материальные ценности»), производится линейным способом в соответствии с п. 18 (ПБУ 6/01), по дебету счета 20 «Основное производство» кредиту счета 02 «Износ основных средств». Ежемесячно накопленные на счете 20 «Основное производство» суммы списываются в дебет счета 90 «Продажи».

5. Причитающиеся по договору лизинга суммы лизинговых платежей за отчетный период отражаются по дебету счета 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» в корреспонденции со счетом 90 «Продажи». Поступление от лизингополучателя лизинговых платежей отражается по кредиту счета 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» в корреспонденции со счетами учета денежных средств.

6. В случае осуществления выкупа имущества до истечения договора лизинга досрочно начисленные платежи отражаются по дебету счета 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» в корреспонденции со счетом 90 «Продажи». Выкуп имущества происходит по цене не ниже остаточной стоимости по данным бухгалтерского учета с отражением на счете 91 «Прочие доходы и расходы» в корреспонденции с кредитом счета 03 «Доходные вложения в материальные ценности».

7. При возврате лизингового имущества и прекращении его использования для лизинга его стоимость переносится с кредита счета 03 «Доходные вложения в материальные ценности», на счет 01 «Основные средства».

Бухгалтерский учет у лизингодателя при условии передачи имущества на баланс лизингополучателя

1. Затраты, связанные с приобретением лизингового имущества за счет собственных или заемных средств, отражаются по дебету счета 08 «Вложения во внеоборотные активы»", субсчет «Приобретение объектов основных средств».

Имущество, предназначенное для сдачи в лизинг, в сумме всех затрат, связанных с его приобретением, приходуется по дебету счета 03 «Доходные вложения в материальные ценности», в корреспонденции со счетом 08 «Вложения во внеоборотные активы».

2. Передача лизингового имущества лизингополучателю отражается на счете 91 «Прочие доходы и расходы» :

- по кредиту в корреспонденции со счетом 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами», субсчет «Задолженность по лизинговым платежам» на сумму задолженности согласно договору лизинга;

- по дебету в корреспонденции со счетом 03 «Доходные вложения в материальные ценности», на стоимость лизингового имущества;

- по дебету в корреспонденции со счетом 98 «Доходы будущих периодов» на разницу между общей суммой лизинговых платежей согласно договору лизинга и стоимостью лизингового имущества.

При этом лизингодатель отражает указанное имущество на забалансовом счете 011 «Основные средства, сданные в аренду» в разрезе лизингополучателей и видов имущества.

3. Затраты лизингодателя по осуществлению лизинговой деятельности учитываются на счете 20 «Основное производство» в корреспонденции со счетами учета соответствующих ценностей, расчетов и т.п.

4. Причитающаяся по договору лизинга сумма лизингового платежа, поступившая в отчетном периоде, отражается по кредиту счета 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами», субсчет «Задолженность по лизинговым платежам» в корреспонденции со счетами учета денежных средств. Одновременно разница, учитываемая в соответствии с п. 2 на счете 98 «Доходы будущих периодов», списывается с этого счета в корреспонденции с кредитом счета 91 «Прочие доходы и расходы», субсчет «Доходы от сдачи имущества в лизинг» в части, приходящейся на сумму лизингового платежа.

5. На забалансовом счете 011 «Основные средства, сданные в аренду» в разрезе лизингополучателей и видов имущества ведется учет по уменьшению стоимости имущества в соответствии с его оплатой в составе лизинговых платежей.

6. Ежемесячно накопленные на счете 20 «Основное производство» суммы списываются в дебет счета 90 «Продажи».

7. При возврате лизингового имущества остаточная стоимость его на основании первичного учетного документа лизингополучателя, сверенного с данными забалансового учета лизингодателя (счет 011 «Основные средства, сданные в аренду»), отражается по дебету счета 03 «Доходные вложения в материальные ценности» в корреспонденции со счетом 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами», субсчет «Задолженность по лизинговым платежам». Если при этом возвращается имущество с полностью погашенной стоимостью, то оно приходуется на счет 03 «Доходные вложения в материальные ценности» по условной оценке 1 руб.

Бухгалтерский учет у лизингополучателя при условии передачи имущества на его баланс

1. Лизингополучатель приходует имущество, переданное лизингодателем в установленном порядке по дебету счета 08 «Вложения во внеоборотные активы», субсчет «Приобретение объектов основных средств» в корреспонденции с кредитом счета 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами», субсчет «Арендные обязательства».

В том случае, если лизингополучатель несет дополнительные затраты по доведению лизингового имущества до состояния, пригодного к эксплуатации, то данные затраты также относятся в дебет счета 08 «Вложения во внеоборотные активы», субсчет «Приобретение отдельных объектов основных средств по договору лизинга».

Затраты, связанные с получением лизингового имущества, и стоимость поступившего имущества списываются с кредита счета 08 «Вложения во внеоборотные активы»", субсчет «Приобретение объектов основных средств» в корреспонденции со счетом 01 «Основные средства», субсчет «Арендованное имущество».

2. Начисление причитающихся лизингодателю лизинговых платежей отражается по дебету счета 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами», субсчет «Арендные обязательства» в корреспонденции со счетом 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами», субсчет «Задолженность по лизинговым платежам».

3. Начисление амортизационных отчислений на полное восстановление лизингового имущества производится исходя из его стоимости и норм, утвержденных в установленном порядке, либо указанных норм, увеличенных в связи с применением механизма ускоренной амортизации на коэффициент не выше 3, и отражается по дебету счетов учета издержек производства (обращения) в корреспонденции со счетом 02 «Износ основных средств», субсчет «Износ имущества, сданного в лизинг».

4. Возврат лизингового имущества лизингодателю при условии погашения всей суммы предусмотренных договором лизинга лизинговых платежей отражается на счете 91 «Прочие доходы и расходы:

- по дебету в корреспонденции с кредитом счета 01 «Основные средства», субсчет «Арендованное имущество»;

- по кредиту в корреспонденции с дебетом счета 02 «Износ основных средств», субсчет «Износ имущества, сданного в лизинг».

5. При выкупе лизингового имущества и переходе его в собственность лизингополучателя при условии погашения всей суммы предусмотренных договором лизинговых платежей производится на счетах 01 «Основные средства» и 02 «Износ основных средств» внутренняя запись, связанная с переносом данных с субсчета по имуществу, полученному в лизинг, на субсчет собственных основных средств.

6. В случае осуществления выкупа до истечения срока договора лизинга досрочно начисленные платежи относятся либо в дебет счета 97 «Расходы будущих периодов».

Бухгалтерский учет у лизингополучателя в случае учета имущества на балансе лизингодателя

1. Стоимость лизингового имущества, поступившего лизингополучателю, учитывается на забалансовом счете 001 «Арендованные основные средства».

2. Начисление причитающихся лизингодателю лизинговых платежей за отчетный период отражается по кредиту счета 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами», субсчет «Задолженность по лизинговым платежам» в корреспонденции со счетами учета издержек производства и обращения.

3. При возврате лизингового имущества лизингодателю его стоимость списывается с забалансового учета (счет 001 «Арендованные основные средства»).

4. При выкупе лизингового имущества его стоимость на дату перехода права собственности списывается с забалансового счета 001 «Арендованные основные средства». Одновременно производится запись на эту стоимость по дебету счета 01 «Основные средства» и кредиту счета 02 «Износ основных средств», субсчет «Износ собственных основных средств».

5. В случае осуществления выкупа до истечения срока договора лизинга досрочно начисленные платежи относятся либо в дебет счета 97 «Расходы будущих периодов».

НДC пo лизингoвым oпepaциям

Согласно п. 1 ст. 172 гл. 21 «Налог на добавленную стоимость» Налогового кодекса РФ вычеты налога на добавленную стоимость производятся налогоплательщиками этого налога на основании счетов-фактур, полученных от продавцов товаров (работ, услуг), либо документов, подтверждающих факт уплаты сумм налога на добавленную стоимость при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) при соблюдении условий, предусмотренных п. 2 ст. 171 Кодекса, абз. 1 и 2 п. 1 ст. 172 Кодекса.

На основании Положения по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» (ПБУ 6/01), утв. приказом Минфина России от 30.03.2001 N 26н, Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкции по его применению, утвержденных Приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н, в случае принятия к бухгалтерскому учету материально-вещественных ценностей, отвечающих требованиям признания их основными средствами (здания, сооружения, иное имущество), но изначально предназначенных не для использования непосредственно в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг), а для предоставления за плату во временное пользование (временное владение и пользование) с целью получения дохода, указанные объекты следует рассматривать в качестве доходных вложений в материальные ценности и отражать на отдельном счете 03 «Доходные вложения в материальные ценности».

Учитывая изложенное, по имуществу (основным средствам), предназначенному для сдачи в аренду по договору лизинга, вычеты налога на добавленную стоимость следует осуществлять после отражения их стоимости на указанном счете 03 «Доходные вложения в материальные ценности».

Вычет налога на добавленную стоимость по лизинговым платежам, производится по мере оказания услуг по аренде при наличии соответствующих счетов-фактур в соответствии с нормами, приведенными в статьях 171 и 172  Налогового кодекса.

Указанный порядок применения налога на добавленную стоимость разъяснен в Письме Минфина России от 07.07.2006 № 03-04-15/131, доведенном до сведения налоговых органов Письмом ФНС России от 01.09.2006 № ММ-6-03/881@.

Отражение выкупной стоимости  имущества находящегося в лизинге для целей налогового учета по налогу на прибыль

Согласно п. 10 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся арендные (лизинговые) платежи за арендуемое (принятое в лизинг) имущество. В случае если имущество, полученное по договору лизинга, учитывается у лизингополучателя, арендные (лизинговые) платежи признаются расходом за вычетом сумм амортизации, начисленной в соответствии со ст. 259 Кодекса по этому имуществу. В случае если имущество находится у лизингодателя - расходы на приобретение имущества, переданного в лизинг.

Под лизинговым платежом понимается общая сумма платежей по договору лизинга за весь срок действия договора, в которую входит возмещение затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю, возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг, а также доход лизингодателя (ст.28 Закона № 164-ФЗ). Законом также предусмотрено, что, если договором лизинга предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю, в общую сумму договора лизинга может включаться выкупная цена предмета лизинга.

В этой же статье  также указано, что в целях налогообложения прибыли лизинговые платежи относятся в соответствии с законодательством о налогах и сборах к расходам, связанным с производством и (или) реализацией.  

Минфин считает, что выкупная стоимость предмета лизинга признается затратами организации на его приобретение отдельно без учета услуг по лизингу.

По мнению финансовых органов, выкупная стоимость - это затраты организации на приобретение объекта лизинга без учета стоимости услуг по лизингу, следовательно, выкупная стоимость не должна учитывается в составе лизингового платежа, уменьшающего налоговую базу по налогу на прибыль у лизингополучателя и, соответственно, в составе текущих расходов независимо от формы и способа расчетов. Не влияет, по их мнению, на учет лизинговых платежей и тот факт, на чьем балансе - лизингодателя или лизингополучателя - числится предмет лизинга (письмо ФНС России от 16.11.2004 № 02-5-11/172@ «О порядке учета лизинговых операций» и Минфина России от 03.03.2005 № 03-06-01-04/125).

В случае, если в договоре лизинга не указана выкупная цена имущества, то вся сумма лизинговых платежей финансовыми органами  рассматривается как расход, направленный на приобретение амортизируемого имущества (письма Минфина России от 09.11.2005 № 03-03-04/1/348, от 15.02.2006 № 03-03-04/1/113, от 12.07.2006 № 03-03-04/1/576).

В случае, если предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя после уплаты всей суммы лизинговых платежей без указания в нем выкупной цены, для правильного применения положений гл. 25 НК РФ стороны должны заключить дополнительное соглашение о размере выкупной цены в общей сумме договора лизинга и порядке ее выплаты (см. письмо Минфина России от 05.09.2006 N 03-03-04/1/648).

Минфин России в своих письмах от 24.05.2005 № 03-03-01-04/1/288 и от 08.04.2005 № 03-03-01-04/1/174 рассматривает расходы по уплате выкупной цены предмета лизинга для целей налогообложения лизингополучателя в качестве расходов, формирующих первоначальную стоимость амортизируемого имущества,  которая определяется в соответствии с п. 1 ст. 257 НК РФ.  

Арбитражная практика по этому вопросу в настоящий момент складывается в пользу налогоплательщика.  Суды считают, что лизинговый платеж является единым платежом, производимым в рамках единого договора лизинга, и несмотря на то, что в расчет лизингового платежа входят несколько составляющих,  его нельзя рассматривать как несколько самостоятельных платежей.  Следовательно, организация вправе учесть всю сумму лизингового платежа в уменьшение налогооблагаемой прибыли.

Положительная арбитражная практика сложилась практически во всех округах России:

Постановления ФАС Северо-Западного округа от 25.04.2005 № А52/6733/2004/2;

Волго-Вятского округа от 26.02.2006 по делу № А79-6704/2005;

Западно-Сибирского округа от 07.02.2007 № Ф04-300/2007(30894-А67-26), от 07.02.2007 № Ф04-114/2007(30909-А45-26), от 15.01.2007 № Ф04-8741/2006(29775-А27-26), от 31.10.2006 № Ф04-5432/2006(28030-А27-7), от 02.10.2006 № Ф04-10050/2005(26881-А27-35);

Центрального округа от 16.11.2006 № А08-12461/05-25, от 26.06.2006 № А64-11717/05-13; судов Москвы и МО - Девятого Арбитражного апелляционного суда от 12.09.2006 № 09АП-9520/2006-АК, Арбитражного суда Москвы от 10.05.2006 № А40-8717/06-117-87.

Исключением из положительной арбитражной практики является Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30.11.2006 № Ф04-2872/2006(28639-А27-40), Ф04-2872/2006(28570-А27-40), поддерживающее мнение  фискальных органов.

Порядок определения размера выкупной цены по лизинговому имуществу законодательством не установлен. 

В соответствии со ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны договора лизинга вправе определить выкупную цену предмета лизинга в размере 1 руб., но не ниже остаточной стоимости (см. приказ Минфина России от 17.02.97 № 15). При этом следует учитывать, что ст. 40 НК РФ, устанавливающая принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения прибыли, не содержит каких-либо исключений в отношении выкупа предмета лизинга.

Пунктом 4 ст. 40 НК РФ установлено, что рыночной ценой товара (работы, услуги) признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях.

При этом согласно п. 9 ст. 40 НК РФ при определении рыночных цен товара, работы или услуги учитывается информация о заключенных на момент реализации этого товара, работы или услуги сделках с идентичными (однородными) товарами, работами или услугами в сопоставимых условиях. В частности, учитываются такие условия сделок, как количество (объем) поставляемых товаров (например, объем товарной партии), сроки исполнения обязательств, условия платежей, обычно применяемые в сделках данного вида, а также иные разумные условия, которые могут оказывать влияние на цены.

Таким образом, при определении рыночной цены выкупа лизингополучателем предмета лизинга, полученного по договору лизинга, должны учитываться особенности данного вида сделок.

К вышесказанному можно добавить, что по мнению фискальных органов, если договором лизинга предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю, в общую сумму договора лизинга может включаться выкупная цена предмета лизинга, которая учитывается для целей налогообложения прибыли в общеустановленном порядке по операциям, связанным с куплей-продажей имущества (письмо МНС России от 22.04.2004 N 02-3-08/13 «О налоге на прибыль»).

• пассивная - на статическом информационном сайте представлен традиционный буклет о компании и ее услугах: легко создается, редко обновляется;
• активная - на сайте с достаточно высокой степенью обновления выставляются предложения для реальных и потенциальных клиентов: скидки, призы, лотереи и т.д.;
• рабочая - основная функция сайта заключается в оформлении и исполнении заказов: необходим постоянный контроль за платежами и отправкой товаров;
• рекламная - сайт служит преимущественно для рекламирования товаров и услуг компании-продавца: необходимо достаточно частое обновление материалов;
• комбинированная - все элементы перечисленных стратегий в той или иной степени сочетаются.

• низкая стоимость создания и размещения;
• простота размещения рекламного продукта;
• возможность длительного использования;
• быстрота обновления данных;
• многообразие средств влияния на потребителей рекламы;
• независимость от разных факторов размещения.

• ограниченность аудитории только пользователями Интернета;
• необходимость дополнительной рекламы, т.е. ссылок на сайты, содержащие более подробную информацию, чем, например, баннеры.

В конце июля Тринадцатый апелляционный арбитражный суд поддержал требования ВГТРК, взыскав с ООО «В Контакте» 1 млн рублей. Это решение вызвало волну новых исков к владельцу крупнейшей в России социальной сети – только в минувший четверг в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленобласти поступило сразу два заявления: от ЗАО «С.Б.А. Мьюзик Паблишинг» и ЗАО «СБА Продакшн». Но теперь надежды этих и иных истцов на получение желаемых компенсаций развеялись: по мнению участников, принятое Федеральным арбитражным судом Северо-Западного округа сегодня решение станет «образцом» для рассматривающих другие подобные дела служителей Фемиды.

Во всем виноват Контакт

Спор с ВГТРК – далеко не первый спор об ответственности владельцев открытых интернет-ресурсов (хостинг-провайдеров и т.п.) за размещенные пользователями файлы. Но в подавляющем большинстве случаев суды вставали на сторону собственников сайтов, поскольку они не могли и не обязаны были контролировать всех посетителей. Более того, еще в конце 2008 года Высший арбитражный суд России снял ответственность с хостинг-провайдера за размещенный пользователем контент.

Такое же решение приняла и первая инстанция, рассматривающая два иска ВГТРК. Суд пришел к выводу, что, предоставляя возможность использования сайта, владелец социальной сети вправе рассчитывать на добросовестное соблюдение посетителями установленных правил, запрещающих размещать чужие произведения. «ООО «В Контакте» предприняло необходимые меры для предотвращения нарушения исключительных прав третьих лиц. Обязанность лица, предоставляющего сервис в сети Интернет осуществлять мониторинг информации, которую они передают или хранят, а также активный поиск фактов или последствий, указывающих на нелегальную деятельность, законодательством не установлены», – заключил суд.

Апелляционная коллегия сочла эти выводы ошибочными. По ее мнению, владелец социальной сети имеет широкий объем возможностей, позволяющих упорядочить доступ и размещение информации своими пользователями, в том числе по обеспечению должного контроля за ними. При этом ссылку на решение высшей инстанции (оно в силу закона зачастую является обязательным) апелляционный суд отклонил, так как ООО «В Контакте» формально не является хостинг-провайдером.

Однако телевизионщики и хозяева социальной сети продолжили свой спор. По мнению Виктора Наумова, представляющего ООО «В Контакте», социальная сеть технически и организационно не может премодерировать все размещаемые файлы: «Это является цензурой, которая запрещена Конституцией России. Кроме того, каждый фильм нужно не просто обнаружить, но еще и просмотреть, а также знать, кому принадлежат авторские права на него. Мы исходим из презумпции добросовестности пользователей».

Иная позиция у представителя ВГТРК Руслана Хайретлинова - фильтрация возможна, а все издержки должен нести владелец социальной сети: «Сайт не свалился на него с 50 миллионами пользователей. Если бы ответчик не хотел, то сайт не превратился бы в площадку для размещения нелегального контента. Вряд ли можно увидеть такие фильмы на сайте, например, президента России». Это пояснение вызывало практически риторический вопрос со стороны судьи: «Вы считаете, что все сайты должны быть так же защищены, как у президента России?».

Необходимость предъявления предварительных претензий (уведомлений) Руслан Хайретлинов отрицает: «Обращаться можно до бесконечности - мы сочли судебный способ защиты наиболее эффективным. Отказываясь от модерации, ответчик фактически перекладывает на нас финансовое бремя мониторинга сайтов и обнаружения незаконно размещенных произведений», - убежден представитель ВГТРК.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа поддержал позицию социальной сети, отменив решение апелляционной коллегии и оставив в силе вердикт суда первой инстанции.

«Вместе с другими представителями интернет-индустрии мы искренне рады решению суда, – отмечает Владислав Цыплухин, руководитель пресс-службы ООО «В Контакте». – Огромные площадки Рунета не имеют возможности следить за всеми пользователями. Надеемся, что уже в скором времени правообладатели перейдут от судов к диалогу и мы найдем эффективную модель взаимодействия с ними.

"Затянувшийся процесс и последующее решение суда не означают, что мы избегаем сотрудничества с ВГТРК в области контента. Открыты к диалогу и готовы помогать государственному телевидению защищать свои права в нашей сети. За последние, приблизительно, полтора года у нас сформировалась эффективная практика по такого рода претензиям: мы оперативно реагируем на обращения и удаляем спорный контент. Крупные правообладатели, к которым также относится ВГТРК, могут получать доступ на самостоятельное изъятие контента в нашей сети», – констатировали в пресс-службе «В Контакте».

Не валяй дурака, Америка

В вопросе контроля за соблюдением авторских прав размещаемых в Интернете произведений существует две модели – американская и китайская. В первом случае владелец хостинга (социальной сети или иного средства размещения) не обязан осуществлять премодерацию, но, получив претензию правообладателя, должен удалить спорный фильм (музыку или пр.) и, возможно, заблокировать разместившего его пользователя. В этом случае он не несет ответственности за имевшее место нарушение.

Китайский вариант – жесткое лицензирование деятельности хостинг-провайдеров и возложение на них обязанности предварительного контроля за всеми размещаемыми файлами. Любое нарушение карается не только денежными взысканиями, но и отзывом лицензии со всеми вытекающими последствиями. Есть еще третий путь – создание «Кванмен» (национальной внутренней сети КНДР), полностью закрытой от внешнего мира и размещающей практически исключительно материалы пропагандистского содержания.

Павел Дуров, генеральный директор ООО «В Контакте» и основатель одноименной социальной сети, ратует за как раз американский путь и, видимо, считает его единственным возможным: «ВГТРК, в обход всей мировой практики, подала в суд без уведомления, – заявил Павел Дуров после принятия решения апелляционной инстанцией. – Разумеется, мы не могли знать о наличии этого контента, но удалили его сразу же после подачи иска. Данное решение суда несовместимо с развитием российского Интернета», – убежден Павел Дуров.

Вадим Усков, глава юридической компании «Усков и партнеры», обращает внимание на компромиссную технологию, которую реализует крупнейший в мире видеохостинг YouTube: «После ряда судебных дел они согласились, во-первых, ввести ограничение размера размещаемых видеофайлов (сейчас оно составляет 15 минут), во-вторых – с крупнейшими правообладателями (например, компанией Universal) было заключено соглашение, предусматривающее отчисления им части рекламных доходов YouTube», – поясняет Вадим Усков.

Однако, по его мнению, американский путь, будучи наиболее демократичным, не является оптимальным: «Почему правообладатель должен мониторить закрытый от индексации поисковиками «контакт», а потом еще предпринимать действия для удаления найденных файлов? Если наш законодатель оперативно не среагирует на складывающуюся ситуацию, то мы получим еще одну «загнувшуюся» отрасль – кинематограф. Это уже произошло со звукозаписью. Музыканты тратят деньги на запись нового альбома, выпускают диск, но первую же пластинку мальчик Вася, четырнадцати лет от роду, выкладывает на сайт, и оттуда кто угодно скачивает эту музыку. Но артисты, музыканты и производители за это денег не имеют. Звукозапись в России умерла уже давно, да и на Западе переживает крайне тяжелые времена», – отмечает эксперт.

Подлянка, сэр

Вадим Усков полагает, что социальные сети, зарабатывающие на продаже рекламы, стремятся к привлечению наибольшего числа пользователей и увеличению числа показов, но не заинтересованы в защите авторских прав. Сейчас участникам сети «В Контакте» предоставляется возможность размещать видеофайлы высокого качества и любой длины.

По утверждению же самого Павла Дурова, его компания разработала систему, запрещающую загружать файлы, которые когда-то уже были удалены как нарушающие правила сайта. «И мы продолжаем принимать меры, позволяющие упрощать работу с правообладателями. Наша стратегия строится на основании высказываний президента о развитии Рунета и соответствии общемировым стандартам», – отмечает основатель «В Контакте».

Хостинг-провайдеры и владельцы социальных сетей опасаются провокаций: учитывая, что ежесекундно мониторить все размещаемые файлы невозможно, недобросовестный правообладатель может сознательно, от имени вымышленного пользователя, выложить в сеть свое произведение и, удостоверив факт его нахождения у нотариуса, тут же обратиться в суд. Ведь основное требование всех подавших иски – взыскание миллионных компенсаций. По мнению Павла Дурова, исходя из логики апелляционного суда, правообладатели смогут закрыть любой проект Рунета, загружая на них свой контент и подавая в суд без уведомления ресурса. Его доводы подтверждаются тем, что крайне редко в суд обращаются крупные и уважаемые киностудии (например, «Ленфильм» или «Мосфильм») – легкой наживы желают, как правило, малоизвестные широкому кругу россиян компании.

«Согрешила» и ВГТРК: ее сотрудница Анна Михайлова для осмотра сайта у нотариуса входила в социальную сеть не под собственным логином, а с помощью специально зарегистрированного аккаунта с вымышленным именем «Иван Иванов». Причины такого поступка допрошенная в качестве свидетеля г-жа Михайлова прояснить не смогла. Кроме того, нигде в документах не зафиксировано, как был обнаружен сам фильм в социальной сети и имел ли к нему кто-либо доступ кроме самого владельца вымышленного аккаунта и, возможно, его «друзей» - нотариусу сотрудники ВГТРК указали уже конкретный адрес. По словам Руслана Хайретлинова, этим занималась специальная комиссия, созданная в телекомпании для поиска нарушителей ее авторских прав. Возможность злоупотребления правом он отрицает.

Павел Нетупский, "Фонтанка.ру"

Сегодня больше всего нарушений в сфере законодательства о рекламе приходится на финансовые услуги. По статистике ФАС, по итогам первого полугодия прошлого года более трети нарушений пришлось на кредитные учреждения. Раньше пальма первенства принадлежала сфере алкоголя и табачных изделий, но с ужесточением законодательства эти товары уже практически не рекламируются. Наиболее частым поводом для судебных разбирательств становятся недостоверные или неполные сведения о банковских продуктах. Впрочем, страдают не только обманутые потребители, но и сами кредитные учреждения. По мнению банковского сообщества, сложившаяся практика подталкивает их отказаться от рекламы своих продуктов и перейти к имиджевой рекламе.

Сегодня все требования к банковской рекламе устанавливает федеральный закон от 13 марта 2006 года №38-ФЗ «О рекламе», в частности, статья 28 — «Реклама финансовых услуг». Действующее законодательство о рекламе требует раскрытия полной информации о стоимости банковских услуг.

Еще в прошлом году пленум Высшего арбитражного суда дал пояснения требований к рекламе кредитов. Так, банки не имеют права ссылаться на возможность получения дополнительной информации о продукте в контакт-центрах банка. Вместо этого они обязаны указывать все условия оказания своих услуг, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика.

Но порой не всегда возможно раскрыть все условия продукта на небольшом пространстве рекламного баннера. Чаще всего правозащитников не устраивает маленький нечитаемый шрифт в рекламе.

Перейти полностью на имиджевую рекламу сегодня банки не согласны: ведь тогда будет невозможно привлечь потребителя и рассказать ему о своих продуктах.

«Не знаю, насколько правильны такие требования. Ведь теперь банк, рекламируя конкретный продукт, обязан указывать все условия по нему. И мы видим в рекламе большой массив мелкого, трудночитаемого текста, изучить который может только очень заинтересованный человек. Имиджевая реклама для банков необходима, но бывают предложения, которые хотелось бы максимально четко и быстро донести до клиентов, к их прямой выгоде», — отмечает управляющий филиалом Абсолют Банка в Екатеринбурге Руслан Габдрахманов.

Впрочем, по словам участников рынка, от ухода рекламирования банковских продуктов потеряют не только кредитные учреждения, но и сами клиенты.

«На мой взгляд, переход к только имиджевой рекламе — это не самое лучшее решение как для рекламной политики банка, так и для самих клиентов, так как они потеряют основной источник информации о продуктах. В этом случае людям придется тратить много времени на походы по банкам, чтобы узнать все подробности и условия. С помощью продуктовой рекламы информация о той или иной услуге более открыта и доступна», — отмечает директор по продажам департамента розничного бизнеса ВУЗ-банка Надежда Падурина.

Однако по мнению управляющего филиалом «Уральский» ЗАО «Банка Интеза» Алексея Серебрякова, жесткие требования к рекламе обусловлены прежде всего стремлением регулятора защитить интересы потребителей, которые должны получать понятную для них и полную информацию о банковских продуктах.

«Важно понимать, что надежность банка напрямую не связана с его рекламной стратегией. Реклама может привлечь внимание, но не может гарантировать вкладчику главного — сохранности средств. Мы всегда считали, что самая лучшая реклама для банка — его безупречная деловая репутация и качество клиентского обслуживания», — отмечает Алексей Серебряков.

По словам директора департамента продаж и продуктов «Росгосстрах банка» Вилена Ли, в последнее время участились случаи кажущегося несоответствия рекламы и реальных условий договора: банки «грешат» использованием звездочек в описании продукта, где мелким шрифтом перечисляют все условия, при которых ставка будет именно такой, как в рекламе. При этом очень небольшое количество людей, привлеченных рекламой, вчитываются в договор, многие подписывают бумаги, не вникая в детали, а потом пишут претензии в ЦБ.

«Сегодня банки стремятся сделать упор в рекламе на продуктовую составляющую — передать суть продукта понятными образами. И это зависит не только от стратегии развития того или иного банка, но и от его целевой аудитории: банк стремится, чтобы каждая рекламируемая услуга была доступна и воспринята теми слоями населения, кому она предназначена. При этом имиджевая реклама также важна для банка. Каким бы известным и признанным ни был банк, время от времени необходимо напоминать о себе, укреплять доверие со стороны населения», — отмечает эксперт.

Как отмечает руководитель управления розничного бизнеса ООО КБ «Кольцо Урала» Денис Белогуров, для ЦБ, вероятно, важно, чтобы клиенты были сосредоточены в нескольких крупных банках со схожими продуктами, риски по которым можно просчитать и контролировать. Ведь такой подход сделает банковскую систему еще более устойчивой.

«Если перейти полностью к имиджевой рекламе, то клиенты не смогут жаловаться на банки в том виде, в котором это происходит сейчас. Практика судебных разбирательств, размещенная на сайте судов, порой демонстрирует весь абсурд ситуации: клиенты отсуживают у банков проценты, заявляя, что подписали заявление не читая, а в рекламе банк этого условия не указывал», — отмечает Денис Белогуров.

По словам председателя правления СКБ-банка Татьяны Ушковой, инициатива перейти на имиджевую рекламу банков принадлежит Роспотребнадзору, который считает, что потребитель у нас неграмотный и реклама максимальных ставок может ввести его в заблуждение о настоящей цене продукта. Впрочем, таких перемен банк не боится, ведь новая рекламная концепция создана именно в формате имиджевой рекламы.

Отметим, что в Европе по таким правилам живут уже давно. Европейские банки отказались от рекламирования конкретных продуктов и используют лишь имиджевую рекламу.

urbc.ru

Согласно ст. 1477 ГК РФ товарный знак – это обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. В отношении услуг используется термин — знак обслуживания. В настоящей статье под товарным знаком понимается также и знак обслуживания.

 Термины «товарная марка», «логотип», «бренд», «фирменная символика» - это синонимы одного и того же понятия - «товарный знак», который, согласно действующему законодательству, является объектом правовой охраны. Однако в неофициальных источниках или разговорной речи используются любой вышеприведенный термин.

Регистрация используемого обозначения для индивидуализации своих товаров или услуг – это право предпринимателя, поскольку обязанности регистрации обозначения в качестве товарного знака действующее законодательство не предусматривает. Вместе с тем, только обозначение, зарегистрированное в установленном законом порядке, является объектом правовой охраны. Исключительное право на товарный знак, подтверждается Свидетельством установленного образца, которое выдается Роспатентом (в структуре Роспатента данные функции выполняет ФГБУ ФИПС).

Правообладателем исключительного права на товарный знак является лицо, на чье имя товарный знак зарегистрирован. Согласно действующему законодательству, товарный знак может быть зарегистрирован только на юридическое лицо или индивидуального предпринимателя.

Уже обладая свидетельством на товарный знак, или только принимая решение о его регистрации, полезно владеть следующей информацией:

·        Гражданским Кодексом РФ установлен 10-летний срок действия регистрации на товарный знак.

Важно обратить внимание на то, что этот срок исчисляется с даты поступления заявки в Патентное ведомство (Роспатент), а не с даты регистрации товарного знака. Законодательство позволяет правообладателю товарного знака неограниченно продлевать срок действия регистрации товарного знака каждый раз на десятилетний период. При этом за продление срока действия регистрации товарного знака необходимо уплатить государственную пошлину, размер которой на сегодняшний день составляет 16 200 руб. Заявление о продлении срока действия регистрации следует подать в Роспатент  в письменной форме в течение последнего года регистрации. Согласно положениям Гражданского Кодекса РФ владельцу товарного знака предоставляется возможность подать заявление о продлении регистрации и по истечении 10-летнего срока ее действия, но не позднее 6-ти месяцев с даты окончания основного срока действия регистрации. Данная процедура предусматривает необходимость направления  в Роспатент ходатайства о предоставлении шестимесячного срока для продления исключительного права на товарный знак  и уплаты дополнительной государственной пошлины в размере 2050 руб.

Запись о продлении срока действия исключительного права на товарный знак вносится Роспатентом в Государственный реестр товарных знаков и в свидетельство на товарный знак.

Своевременность продления срока действия регистрации полностью зависит от владельца товарного знака. Роспатент не напоминает владельцу товарного знака об истечении срока действия регистрации.

Правообладатель товарного знака обязан сообщать в Роспатент обо всех изменениях, касающихся наименования владельца – юридического лица или имени, фамилии, отчества владельца – индивидуального предпринимателя, а также правообладатель обязан сообщать о смене своего юридического адреса. По заявлению правообладателя такие коррективы вносятся в Госреестр товарных знаков и в свидетельство на товарный знак.

Кроме того, правообладатель может вносить изменения, касающиеся сокращения перечня товаров и услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован.

Расширение перечня товаров и услуг не допускается. Если правообладатель исключительных прав на товарный знак хочет расширить перечень товаров и услуг, то данная процедура оформляется подачей новой заявки на регистрацию товарного знака.

Законодательством предусмотрено внесение изменений в зарегистрированный товарный знак, касающихся отдельных элементов самого обозначения. Однако следует знать, что такие изменения не должны менять общее визуальное или фонетическое восприятие товарного знака.

·        Регистрация товарного знака действует в отношении определенных товаров и услуг.

Свидетельство на товарный знак определяет объем правовой охраны зарегистрированного обозначения. В частности, в нем указывается конкретный перечень товаров и услуг, в отношении которых действует регистрация товарного знака. Например, если товарный знак зарегистрирован в отношении товара «чай», а реально им маркируются запчасти для автомашин, то, следует отметить, что за производителем не закреплено исключительное право на данный товарный знак   для товара «запасные части для автомобилей», поэтому он юридически не защищен от действий третьих лиц. Для получения исключительных прав производителю «запасных частей для автомобилей» необходимо подать новую заявку на регистрацию этого товарного знака, при этом в перечне заявленных к регистрации товаров должны содержаться те товары, которые реально маркируются данным знаком.

При этом все товары и услуги сгруппированы по классам МКТУ (Международный классификатор товаров и услуг). С 2012 г. вступила в силу 10-я редакция МКТУ, включающая в себя 45 классов товаров и услуг.

·         Правообладатель вправе проинформировать потребителя о своем исключительном праве на товарный знак.

Сделать это можно следующим образом:

- проставив рядом со знаком символ охраны товарного знака латинскую букву «R» или латинскую букву «R» в окружности - ®. Данное обозначение происходит от английского слова «registered»  - зарегистрировано.

- указав рядом со знаком словесное обозначение «товарный знак» или «зарегистрированный товарный знак».

Чаще всего используется первый вариант.

Указание символа ®  или словесного обозначения (предупредительной маркировки) – право, а не обязанность правообладателя.

Также следует знать, что в соответствии со статьей 180 УК РФ за незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в РФ товарного знака, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб, предусмотрен штраф до 120 тыс. руб. либо обязательные работы до 180 часов, либо исправительные работы до одного года.

·        Правообладателю товарного знака принадлежит целый комплекс прав:

- использовать знак самостоятельно (например, для маркировки производимых товаров),

- уступать (отчуждать) свое исключительное или предоставлять право на использование знака третьим лицам,

- запрещать всем другим лицам использовать этот знак либо сходные или совпадающие обозначения в отношении тех же товаров и услуг.

·        Способы использования товарного знака.

Правообладатель вправе использовать товарный знак для индивидуализации тех товаров, работ и услуг, в отношении которых этот знак зарегистрирован. Для этого товарный знак может быть размещен:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети «Интернет», в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

И что очень важно для правообладателя - никто не вправе использовать без его разрешения обозначения, сходные с его товарным знаком, в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения (ст. 1484 ГК РФ).

·        Распоряжение исключительным правом на товарный знак.

                Правообладатель вправе уступить свое исключительное право, заключив договор о его отчуждении, или предоставить право использования товарного знака по лицензионному договору.

По договору об отчуждении исключительного права на товарный знак исключительное право может быть передано в отношении всех товаров, для которых этот знак зарегистрирован, или только в отношении части товаров.

Полицензионному договору лицензиар передает лицензиату право использования товарного знака на определенных договором условиях. При этом на лицензиата возлагается обязанность обеспечить соответствие качества производимых или реализуемых им товаров, на которых он помещает лицензионный товарный знак, в соответствии с требованиями к качеству, которые установил лицензиар.

Указанные договоры заключаются в письменной форме и подлежат государственной регистрации в Роспатенте. Несоблюдение этих требований ведет к недействительности договора. За регистрацию договоров предстоит уплатить государственную пошлину. Срок, в течение которого договор должен быть зарегистрирован, составляет 2 месяца.

·        Неиспользование товарного знака.

В случае неиспользования товарного знака  непрерывно в течение любых трех лет после его регистрации товарный знак может быть аннулирован.  При этом охрана может быть прекращена как для всех товаров (услуг), так и для их части. Исковое заявление о прекращении правовой охраны может быть подано заинтересованным лицом в арбитражный суд г. Москвы. Важно знать, что факт использования товарного знака придется доказывать самому правообладателю.

В заключение хотим отметить, что товарный знак охраняется именно в том виде, в котором он зарегистрирован. Регистрация различных вариантов знака, используемых на практике, позволит обеспечить более широкую правовую охрану Вашей интеллектуальной собственности.

Автор: Соколова Г.А., Патентный поверенный РФ, зам. руководителя отдела товарных знаков Организация: PATENTUS

lawfirm.ru